город Москва
01 января 2021 года
Иванов Сергей Станиславович, 15.11.1958 года рождения, паспорт, зарегистрированный по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Молодости, д.1 кв.1, в дальнейшем именуемый «Заемщик», с одной стороны, и Петров Андрей Владимирович, паспорт, зарегистрированный по адресу: Москва, Бутырская, 6 в дальнейшем именуемый «Кредитор», с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий договор (далее – «договор») о нижеследующем:
1 Предмет договора
1.1. По настоящему договору Кредитор предоставляет Заемщику денежные средства в сумме 6 000 000 (шесть миллионов рублей) на условиях платности, возвратности и срочности.
Настоящим договором стороны подтверждают наличие у Заемщика перед кредитором непогашенной задолженности в сумме 12 000 000 (двенадцать миллионов рублей), возникшей до даты заключения настоящего договора.
Общая сумма задолженности Заемщика перед кредитором по настоящему договору (сумма займа) составляет 18 000 000 (восемнадцать миллионов) рублей.
1.2. За пользование заемными средствами Заемщик обязуется выплатить Кредитору проценты в размере 2/3 ставки рефинансирования
1.3. Заемщик обязуется вернуть Кредитору сумму займа и проценты за пользование заемными средствами не позднее 2-х (двух) месяцев с момента заключения настоящего договора.
1.4. В обеспечение возврата суммы займа и процентов за пользование заемными средствами Заемщик передает Кредитору в залог 3-ю комнатную квартиру общей площадью 131,8 кв. м, расположенную по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Молодости, д.1 кв.1 (далее – квартира). Квартира принадлежит Заемщику на праве собственности, что подтверждается свидетельством о регистрации права от 01.01.2000 г.
1.5. На момент передачи квартиры в залог Кредитору квартира обременена залогом по кредитному договору № 53802-ИК/12 от 25.06.2012. Заемщик обязуется снять указанное обременение не позднее одного месяца с момента заключения настоящего договора.
2 Условия о залоге
2.1. Залог обеспечивает исполнение требований Кредитора, указанных в разделе 1 настоящего договора, требований о взыскании любых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение Заемщиком своих обязательств, требований о взыскании судебных расходов, а также любых иных убытков Кредитора, возникших в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением настоящего договора Заемщиком.
2.2. В случае частичного исполнения обязательства, предусмотренного разделом 1 настоящего договора, залог сохраняется в первоначальном объеме до полного исполнения обеспеченного обязательства.
2.3. Предмет залога (квартира) оценивается сторонами в 25 000 000 (двадцать пять миллионов) рублей.
2.4. Последующий залог квартиры Заемщиком допускается только с письменного согласия Кредитора.
2.5. Предмет залога остается во владении и пользовании Заемщика.
3 Проценты за пользования займом
3.1. Срок начисления процентов за пользование суммой займа начинается с даты предоставления Заемщику денежных средств, определенных абзацем 1 пункта 1.1 настоящего договора, и заканчивается датой возврата Кредитору суммы займа в полном объеме.
3.2. Заемщик обязуется выплатить Кредитору проценты за пользование заемными средствами единовременно с возвратом суммы займа.
4 Права и обязанности заемщика
4.1. Заемщик гарантирует, что на момент заключения настоящего договора предмет залога не отчужден, не состоит под арестом. Имеющиеся обременения Заемщик обязуется снять на условиях, установленных п.1.5 договора.
4.2. Заемщик гарантирует, что предмет залога не будет им перезаложен до момента исполнения обеспеченного залогом обязательства в полном объеме.
4.3. Заемщик обязуется незамедлительно сообщать Кредитору сведения об изменениях, происшедших с предметом залога, о посягательствах третьих лиц на предмет залога, о возникновении угрозы утраты или повреждения предмета залога.
4.4. Заемщик обязуется не отчуждать, не переуступать предмет залога третьим лицам без письменного согласия Кредитора.
4.5. Заемщик имеет право владеть и пользоваться квартирой в соответствии с ее прямым назначением, получать доходы от использования квартиры, обеспечивая ее сохранность.
5 Права и обязанности кредитора
5.1. Кредитор имеет право обратить взыскание на предмет залога до наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае нарушения пункта 1.1, пункта 1.3, пункта 1.5 настоящего договора.
5.2. Обращение взыскания на предмет залога производится по решению суда в соответствии с действующим законодательством РФ.
6 Прочие условия
6.1. Настоящий договор составлен в трех одинаковых подлинных экземплярах – по одному экземпляру для каждой из сторон, и один – для регистрирующего органа.
6.2. Настоящий договор подлежит государственной регистрации в установленном порядке и считается вступившим в законную силу с момента его регистрации. После регистрации настоящего договора один оригинал договора передается Заемщику, а другой – Кредитору.
6.3. Изменение и расторжение настоящего договора производятся по взаимному соглашению Сторон в установленном законом порядке путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме и зарегистрированного в установленном законодательством РФ порядке.
6.4. При возникновении в процессе исполнения настоящего соглашения споров и разногласий Стороны обязуются принять все меры для их разрешения путем переговоров. При недостижении соглашения спор будет передан для разрешения по месту нахождения предмета залога – в Савеловский районный суд города Москвы.
6.5. Все соглашения, существовавшие между сторонами до заключения настоящего договора, в том числе, соглашения о задолженностях, существовавших у Заемщика перед Кредитором к моменту заключения настоящего договора, утрачивают силу с момента вступления настоящего договора в силу.
Кредитор
Заемщик
Взыскать долг в суде не сложно, если на руках есть договор займа или расписка. Единственное, что это потребует немного времени. В заседании судья оценит представленные доказательства (расписку, договор), и если должник не приведет доказательств того, что долг погашен, вынесет решение. На основании решения вы получите исполнительный лист. С исполнительным листом вы отправляетесь к судебным приставам и они возбуждают исполнительное производство.
Но дальше могут возникнуть проблемы. Основная и самая распространенная из них – отсутствие у должника имущества. Отсутствие именно официально, поскольку фактически он может быть счастливым обладателем квартиры, оформленной на родителей, машины, зарегистрированной на тещу, дачи, оформленной на троюродную сестру. При этом должник может работать по трудовому договору за 10 000 руб., получая вполне приличные суммы в конверте. Такая ситуация сегодня типична, и перспектива взыскания долга начинает окрашиваться в самые мрачные тона.
Можно предпринять ряд мер, способных простимулировать должника к погашению долга.
* Во-первых, после возбуждения исполнительного производства судебный пристав вправе выйти по месту жительства должника и арестовать предметы домашнего обихода должника. Это могут быть телевизоры, музыкальные центры, холодильники, стиральные машинки, прочая бытовая техника, драгоценности, норковые шубы, сервизы и тому подобное. Вам желательно настоять на таком выходе и присутствовать при описи и аресте имущества. Подобные меры, помимо того, что могут принести деньги после продажи вещей на аукционе, оказывают на должника, а особенно – на его родных и близких вполне заметный психологический эффект.
* Во-вторых, надо проконтролировать, чтобы судебный пристав наложил запрет на выезд должника за рубеж. Причем, постановление об ограничении выезда необходимо вручить должнику лично под роспись, чтобы человек ясно понимал, что ограничение выезда есть и будет до тех пор, пока долг не будет погашен. Плюс это позволит впоследствии избежать возражений на тему «не знал», «не получал», «не имеете права».
* В-третьих, если должник состоит в браке, есть шанс в судебном порядке выделить долю должника из общего имущества супругов и изъять ее в счет погашения долга. Эта мера также обычно имеет серьезный психологический эффект, особенно, если речь идет про совместно нажитые квартиры, автомобили.
* В-четвертых, если должник является участником юридических лиц, можно требовать выдела и продажи его доли в уставном капитале юридического лица. Подобное действие чревато для должника конфликтом с партнерами, да и ложка дегтя для его деловой репутации.
Как показывает практика, шансы взыскать долг есть даже в самых, казалось бы, безнадежных ситуациях. Главное – не ограничиваться стандартными мерами по взысканию долга. Желательно подойти к вопросу творчески и создать такую правовую ситуацию, в которой должнику будет проще погасить перед вами долг, чем постоянно преодолевать возникающие в связи с наличием долга препятствия.
Согласно ч.1 ст.808 Гражданского кодекса РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает 1000 руб. Если договор в письменной форме не заключался, то вы не вправе ссылаться на показания свидетелей в случае спора в подтверждение как самого факта займа, так и его условий (суммы, даты возврата и др.). В то же время подтверждением договора займа и его условий может служить расписка, оформленная надлежащим образом.
Расписка – это не сам договор займа, это лишь подтверждение того, что такой договор состоялся и его отдельных условий. Для того чтобы расписка имела полноценное правовое значение, она должна соответствовать следующим условиям.
Желательно также добавить в текст расписки следующие условия:
При желании заимодавец может передавать заемщику деньги и брать расписку в присутствии свидетелей, что должно быть указано в расписке. Это впоследствии позволит предупредить желание недобросовестного заемщика привести своих лжесвидетелей, которые будут давать показания, противоречащие условиям расписки.
На практике лучше оформить заем двумя документами: договором займа со всеми указанными выше условиями, и распиской, подтверждающей факт передачи денег заемщику.
В Преображенский районный суд города Москвы
ИСТЕЦ: Иванов Иван Иванович
121069, г. Москва, ул. Бутырская, 6, кв.1
ОТВЕТЧИК: Сидоров Иван Иванович
121069, г. Москва, ул. Бутырская, 6, кв.2
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании договора займа незаключенным
01.01.2012 г. между мной и ответчиком был подписан договор займа, согласно которому я занял у ответчика денежные средства в сумме 11 873 000 руб. с обязательством вернуть их в срок не позднее 31 декабря 2013 года. Однако фактически денежные средства ответчик мне не передал и сделка по предоставлению займа не состоялась.
В соответствии с п.1 ст.807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа является реальным и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Согласно п.2 ст.808 ГК РФ в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.
Таким образом, передача денежных средств может быть подтверждена только распиской или иным документом, подтверждающим передачу денежных средств.
Соответственно, при обращении с исковым заявлением в суд о возврате суммы займа истец должен представить заключенный в письменной форме договор и доказательства передачи ответчику денежных средств.
В соответствии со ст.812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.
Согласно п.2 ст.812 ГК РФ, если договор займа был совершен в письменной форме, его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с займодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.
Согласно п.3 ст.812 Гражданского кодекса РФ, если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, договор займа считается незаключенным.
Из оспариваемого договора займа не следует, что передача денежных средств состоялась непосредственно при подписании договора займа. Следовательно, в подтверждение факта передачи мне ответчиком денежных средств по договору займа и в подтверждение факта получения мной указанных денежных средств должна быть представлена расписка или иной письменный документ.
Однако таких документов ответчиком не представлено.
Свидетелей передачи мне ответчиком денежных средств в долг также не имеется.
Таким образом, доказательства, подтверждающие реальную передачу ответчиком мне в долг денежных средств в долг, отсутствуют.
На основании п.3 ст.812 Гражданского кодекса РФ при отсутствии надлежащих доказательств реальной передачи мне ответчиком в долг денежных средств договор займа от 01.01.2012 г. является незаключенным.
На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 131, 132 ГПК РФ, ст. ст. 807, 808, 812 ГК РФ
ПРОШУ СУД:
Приложения:
Копия искового заявления – для ответчика
В Московский городской суд через Преображенский районный суд г. Москвы
От ответчика по первоначальному иску Иванова Ивана Ивановича
121069, г. Москва, ул. Бутырская, д.6, кв.1
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Преображенского районного суда г. Москвы от 01.01.2017 г.
01.01.2017 г. Преображенским районным судом города Москвы было вынесено решение по делу № ХХХ о взыскании задолженности по договору займа и по встречному иску о признании договора займа незаключенным. Решением суда был удовлетворен первоначальный иск в полном объеме. В удовлетворении встречного иска было отказано.
Считаю решение суда незаконным и необоснованным по следующим основаниям.
При взыскании денежных средств на основании договора займа значимым обстоятельством является факт передачи денежных средств заемщику, поскольку в силу абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ договор займа считается заключенным только с момента передачи денег или других вещей.
При этом, как следует из практики Московского городского суда РФ, сам по себе факт наличия расписки не свидетельствует о заключении договора займа, поскольку ГК РФ предъявляет к такому договору требование о том, чтобы денежные средства были фактически переданы заемщику.
Однако в материалах дела отсутствуют доказательства того, что передача денежных средств ответчику истцом действительно имела место.
Считаю, что при таких обстоятельствах требование истца о возврате займа не подлежит удовлетворению.
Как следует из практики Московского городского суда, если ответчик утверждает, что денежные средства не могли быть переданы истцом в связи с отсутствием у него необходимой суммы в момент составления расписки, то истцу необходимо подготовить доказательства наличия у него необходимых средств. Такими доказательствами могут быть справки о доходах истца, выписки с его банковского счета и т.д. (апелляционное определение Московского городского суда от 14 декабря 2015 г. по делу № 33-46791/2015).
Кроме того, в случаях, когда истребуемая истцом сумма многократно превышает средний уровень дохода гражданина РФ суд может обязать истца представить доказательства наличия у него такой суммы при заключении договора займа (апелляционное определение Московского городского суда от 23.12.2015 по делу № 33-43695/2015).
Тем не менее, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что истец действительно располагал денежными средствами для передачи ответчику.
В заседании от 05.04.2017 г. истец дал пояснения, из которых следует, что между истцом и ответчиком длительное время существовали правоотношения по совместному ведению бизнеса. При этом ответчик подтвердил, что оспариваемая сумма возникла именно из совместной деятельности, что подтверждается протоколом судебного заседания от 05.04.2017 г.
Кроме того, в обоснование наличия между сторонами иных правоотношений, в связи с которыми был заключен договор займа, в заседании от 05.04.2017 г. ответчиком были представлены:
Считаю, что при наличии доказательств заключения договора займа не в целях получения ответчиком от истца денежных средств на условиях возвратности, платности и срочности, а в связи с ведением сторонами совместной деятельности, требование истца о возврате суммы займа не подлежит удовлетворению.
В соответствии со ст.320 ГПК РФ решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу, могут быть обжалованы в апелляционном порядке в соответствии с правилами, предусмотренными настоящей главой.
В соответствии с ч.1 ст.330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:
В соответствии с пдп.2 ч.1 ст. 328 ГПК РФ по результатам рассмотрения апелляционных жалобы, представления суд апелляционной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новое решение.
На основании изложенного и в соответствии со ст.807 ГК РФ, ст.320, 328, 330 ГПК РФ,
ПРОШУ СУД:
Отменить решение Преображенского районного суда г. Москвы от 01.01.2017 г. полностью и принять по делу новое решение, которым отказать истцу в удовлетворении требований о взыскании денежных средств с ответчика в пользу истца в полном объеме.
Приложения:
СОГЛАШЕНИЕ
о разделе имущества
г. Москва 03 февраля 2017 г.
Гражданин Стоянов Р.Г., паспорт: серия ХХ № ХХХ, выдан ХХХ, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Бутырская, д.6 и гражданка Стоянова В.К., паспорт серия ХХ № ХХХ, выдан ХХХ, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Бутырская, д.6, совместно именуемые «Стороны» заключили настоящее соглашение (далее – соглашение) о нижеследующем:
Указанные проценты начисляются до даты полной выплаты компенсации.
Указанные суммы рассчитываются на дату обращения Стояновой В.К за совершением нотариусом исполнительной надписи.
АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН
_____________/_____________________ _____________/_____________________
(подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.)
ДОГОВОР ЗАЙМА
г. Москва 01 апреля 2013 г.
Гражданин ХХХ, паспорт: серия ХХ N ХХХ, выдан ХХХХ, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Бутырская, 6, именуемый в дальнейшем “Заимодавец”, с одной стороны, и гражданин ХХХ, паспорт: серия ХХ N ХХХ, выдан ХХХХ, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Бутырская, 6, именуемый в дальнейшем “Заемщик”, с другой стороны, совместно именуемые “Стороны”, заключили настоящий договор (далее – договор) о нижеследующем:
1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему Договору Заимодавец передает в собственность Заемщику денежные средства в сумме 1 200 000,00 (один миллион двести тысяч) рублей (далее – сумма займа, займ), а Заемщик обязуется вернуть Заимодавцу сумму займа и начисленные на нее проценты в размере и сроки, установленные договором
1.2. Сумма займа предоставляется наличными денежными средствами.
2. ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ И ВОЗВРАТА СУММЫ ЗАЙМА
2.1. Заимодавец передает Заемщику Сумму займа в срок до 03 июня 2014 г. Факт передачи денежных средств удостоверяется распиской Заемщика.
2.2. Заемщик возвращает Заимодавцу сумму займа и проценты за пользование займом не позднее 03июня 2017 г.
2.3. Сумма займа возвращается Заемщиком путем передачи Заимодавцу наличных денежных средств.
2.4. Факт возврата суммы займа и процентов за пользование займом удостоверяется путем совершения Займодавцем надписи о возврате суммы займа и начисленных на нее процентов на расписке Заемщика.
2.5. Сумма займа может быть возвращена Заемщиком досрочно. В этом случае Заёмщик не позднее чем за 30 рабочих дней обязан известить Займодавца о досрочном возврате суммы займа.
2.6. В случае осуществления Заемщиком окончательного досрочного погашения сумы займа Заемщик должен одновременно с погашением основного долга произвести погашение всех начисленных процентов.
3. ПРОЦЕНТЫ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ СУММОЙ ЗАЙМА
3.1. За пользование суммой займа Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты в размере 15 процентов годовых от суммы займа.
3.2. Проценты за пользование займом начисляются исходя из фактического количества календарных дней использования займа, при этом за базу берется действительное число календарных дней в году (365 или 366), а количество расчетных дней в месяце – соответствует фактическому количеству календарных дней в месяце.
3.3. Период начисления процентов за пользование займом начинается со дня фактической выдачи Займодавцем суммы займа Заемщику и заканчивается в день, когда сумма займа возвращается Займодавцу. Начисленные проценты за пользование суммой займа Заемщик обязуется уплачивать ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня месяца.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
4.1. За несвоевременный возврат суммы займа Заимодавец вправе требовать от Заемщика уплаты неустойки (пени) в размере 0,2 (ноль целых две десятых) процентов от непогашенной суммы займа за каждый день просрочки.
4.2. За нарушение сроков уплаты процентов Заимодавец вправе требовать с Заемщика уплаты неустойки (пени) в размере 0,2 (ноль целых две десятых) процентов от непогашенной суммы займа за каждый день просрочки.
4.3. Неустойка начисляется до даты до полного погашения Заемщиком суммы займа. Порядок начисления неустойки определяется в соответствии с п.3.2, п.3.3 настоящего соглашения.
4.4. Уплата процентов за пользование займом и неустоек не освобождает Заемщика от погашения суммы займа.
4.5. В случае обращения Заимодавца за принудительным взысканием денежных средств по настоящему соглашению Заемщик обязуется компенсировать ему все связанные с этим расходы.
4.6. Заемщик выражает согласие на взыскание Займодавцем в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса следующих платежей по договору:
Указанные суммы рассчитываются на дату обращения Займодавца за совершением нотариусом исполнительной надписи.
5. ФОРС-МАЖОР
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, под которыми понимаются: запретные действия властей, гражданские волнения, эпидемии, блокада, эмбарго, землетрясения, наводнения, пожары или другие стихийные бедствия.
5.2. В случае наступления этих обстоятельств сторона обязана в течение 5 (пяти) дней уведомить об этом другую сторону.
5.3. Документ, выданный уполномоченным государственным органом, является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы.
5.4. Если обстоятельства непреодолимой силы продолжают действовать более 30 (тридцати) дней, то каждая сторона вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке.
6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
6.1. Все споры, связанные с заключением, толкованием, исполнением и расторжением договора, будут разрешаться Сторонами путем переговоров.
6.2. В случае неурегулирования разногласий путем переговоров, спор передается в суд в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
7.1. Договор считается заключенным с момента фактической передачи Заимодавцем Заемщику суммы займа и действует до полного выполнения Заемщиком своих обязательств.
7.2. Все изменения и дополнения к договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими сторонами. Соответствующие дополнительные соглашения сторон являются неотъемлемой частью договора.
7.3. Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению сторон либо по требованию одной из сторон в порядке и по основаниям, предусмотренным действующим законодательством Российской Федерации.
7.4. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.
АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН
Заимодавец: Заемщик:
_____________/_____________________ _____________/_____________________
(подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.)
Внесудебный порядок взыскания дает возможность кредитору взыскать деньги без обращения в суд. Это ставит должника в неблагоприятное положение. Если для взыскания через суд кредитору надо было подготовить и подать иск, принять участие в нескольких судебных заседаниях, дождаться вступления решения суда в силу и только после этого он мог получить исполнительный лист, то теперь кредитор может сразу обратиться к приставам с исполнительной надписью на договоре.
Обратившись к приставам, кредитор может требовать совершения в отношении должника всех исполнительных действий, включая ограничение выезда за границу, арест счетов и имущества и т.д. Соответственно, внесудебный порядок обращения взыскания на имущество существенно облегчает жизнь кредитору и усложняет должнику.
Исполнительная надпись нотариуса – это распоряжение взыскать с должника денежную сумму или имущество. Распоряжение составляется на документе, устанавливающем задолженность (договор займа, залога и т.д.). Документ с исполнительной надписью предъявляется непосредственно судебным приставам без обращения в суд. Таким образом, исполнительная надпись приравнивается к решению суда о взыскании долга.
По исполнительной надписи можно взыскать только основной долг и проценты по нему. Штрафные санкции (неустойки, штрафы, пени) во внесудебном порядке взыскать нельзя. С такими требованиями кредитору придется обращаться в суд.
Закон определяет ряд условий, при которых кредитор может обратиться за совершением исполнительной надписи.
Исполнительная надпись совершается при предъявлении кредитором следующих документов:
Исполнительная надпись нотариуса на договоре займа равносильна вступившему в законную силу решению суда. На ее основании пристав возбуждает исполнительное производство и вправе совершать любые исполнительные действия.
Внесудебный порядок обращения взыскания имеет свои преимущества:
Кроме того, исполнительная надпись – это удобно: кредитор может обратиться за совершением исполнительной надписи к любому нотариусу независимо от места оформления договора или места жительства должника.
Взыскать долг с поручителя во внесудебном порядке нельзя. Поручителей по долгам должника можно привлечь только на основании решения суда. Условие договора о привлечении поручителя к ответственности во внесудебном порядке ничтожно.
Законом установлена обязанность кредитора уведомить должника о том, что он намерен обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи. Такое уведомление должно быт направлено не позднее 14-ти дней до даты обращения к нотариусу.
Извещение о совершении исполнительной надписи направляет должнику нотариус не позднее 3-х дней с момента ее совершения.
Оспорить исполнительную надпись нотариуса можно через суд. Заявление подается в суд в течение десяти дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенной исполнительной надписи.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о расторжении договора оказания услуг, взыскании предварительной оплаты, неустойки, морального вреда
9 июня 2014 г. между мной и Ответчиком был заключен договор оказания услуг, согласно которому Ответчик принял на себя обязательства оказать мне услуги по получению справки об отсутствии у меня судимости, для чего обязался направить запросы и получить ответы в ЗИЦ ГУ МВД России по г. Москве и ГИАЦГУ МВД России по г. Москве.
Стоимость услуг определена п.3.1 договора и составляет 21 750 руб. Указанную сумму я внесла в кассу Ответчика двумя платежами:
Учитывая, что данный договор был заключен мной для удовлетворения моих личных потребностей, считаю, что к возникшим из него отношениям подлежит применению законодательство о защите прав потребителей – Закон РФ «О защите прав потребителей» № 2300-1 (далее – Закон).
В соответствии с п.1 ст.10 Закона, исполнитель обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Указанная информация в обязательном порядке должна содержать, в том числе: сведения об основных потребительских свойствах услуги, указание на конкретное лицо, которое будет оказывать услугу, и информацию о нем, если это имеет значение, исходя из характера услуги.
В момент заключения договора Ответчик не разъяснил мне порядок оказания услуги, не сообщил мне о том, что я должна буду выдать доверенность для оказания услуги, не указал на конкретное лицо, которое будет выполнять необходимые действия. Приняв от меня деньги, Ответчик не выполнил никаких действий, свидетельствующих о его намерении исполнять заключенный между нами договор.
В соответствии с п.1 ст.28 Закона, если во время оказания услуги стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги).
Поскольку указанная справка нужна мне была срочно, я была вынуждена получить ее самостоятельно.
В соответствии с п.1 ст.12 Закона если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию об услуге, он вправе в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков. При этом согласно п.1 ст.12 Закона, при рассмотрении требований потребителя о возмещении убытков, причиненных недостоверной или недостаточно полной информацией об услуге, необходимо исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках услуги.
3 июля 2014 г. я обратилась к Ответчику с заявлением об отказе от договора и требованием о возврате денежных средств. Ответ на требование я не получила.
В соответствии со ст.31 Закона требования потребителя о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, подлежат удовлетворению в течение десяти дней со дня предъявления соответствующего требования.
За нарушение указанных сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги).
Расчет суммы неустойки приведен в приложении к исковому заявлению. Общая сумма неустойки составляет 57 420 руб.
Считаю, что незаконными действиями Ответчика мне был причинен моральный вред, выразившийся в физических (стресс) и нравственных страданиях. Кроме того, я была вынуждена тратить личное время на выяснение обстоятельств и решение этой проблемы, привлекать специалистов для оказания мне помощи в подготовке претензии и искового заявления.
В соответствии со ст.15 Закона моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения исполнителем прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.
В соответствии с п.1 ст.17 Закона защита прав потребителей осуществляется судом.
На основании изложенного и в соответствии со ст.10, ст.28, ст.12, ст.31, ст.17 Закона о защите прав потребителей,
ПРОШУ:
Приложения:
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о взыскании денежных средств в связи с отказом от договора оказания услуг
30.07.2013 г. я заключила с Ответчиком договор, согласно которому Ответчик принял на себя обязательство по оказанию мне спортивно-оздоровительных услуг в течение 7 месяцев.
Стоимость услуг по договору определена в сумме 75 000 руб. Денежные средства я внесла в момент заключения договора в полном объеме. При этом мой экземпляр договора и кассовый чек мне не выдавались.
Услугами клуба я пользовалась в течение 3-х месяцев (август, октябрь, ноябрь). В течение 4-х месяцев услуги мне не оказывались.
19.03.2014 г. я обратилась к Ответчику с заявлением о возврате мне денежных средств за период, когда я не пользовалась услугами клуба (прилагаю). Однако в удовлетворении требований мне было отказано письмом, отправленным Ответчиком на указанный мной в заявлении адрес электронной почты (прилагаю).
Считаю отказ Ответчика в возврате мне денежных средств незаконным и необоснованным по следующим основаниям.
В соответствии со ст.32 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель вправе в любое время отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по договору.
Считаю, что в связи с тем, что я не пользовалась услугами клуба в течение 4-х месяцев из 7-ми мне должны быть возвращены денежные средства в пропорциональной сумме, составляющей 50 000 руб. (расчет прилагаю).
В соответствии с п.1 ст.31 Закона о защите прав потребителей требования потребителя о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования.
В соответствии с п.3 ст.31 Закона о защите прав потребителей за нарушение предусмотренных ст.31 Закона сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с п.5 ст.28 настоящего Закона.
В соответствии с абз.1 п.5 ст.28 Закона о защите прав потребителей в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – общей цены заказа.
В соответствии с абз.5 п.5 ст.28 Закона о защите прав потребителей сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги).
Учитывая, что требование о возврате денежных средств я представила Ответчику 19.03.2014 г., денежные средства должны были быть мне возвращены не позднее 30.03.2014 г.
На дату подачи искового заявления период просрочки составил 230 дн. Расчет суммы неустойки приведен в приложении к исковому заявлению. На основании ст.333 ГК РФ, абз.5 п.5 ст.28 Закона о защите прав потребителей прошу снизить размер неустойки.
На основании изложенного и в соответствии со ст., ст.32, ст.31, Закона о защите прав потребителей,
ПРОШУ:
Приложения:
Обратите внимание! Фитнес-клуб не вправе включать в текст договора условие о том, что при отказе клиента от данных услуг, оставшаяся сумма за неиспользованный период возврату не подлежит, либо с потребителя будут удержаны какие-либо штрафы в виде фиксированных сумм. Подобные условия договора ущемляют права клиента фитнес-клуба. При добровольном отказе потребителя от услуги исполнитель имеет право претендовать ровно на ту сумму, которая покрывает его фактические расходы в связи с исполнением данного договора.